王科力 : 違法的好人 - 一五一十部落 | My1510

　　有些違法犯罪行為是合乎大部分人的預期的，比如殺人、盜竊、強姦、搶劫、詐騙等，當法律懲罰這些行為的時候，就體現了懲惡揚善實現正義的目的，這時候，法律的預測功能幾乎是確定的，什麼行為將遭受什麼處罰，比較清楚明白，法律也就具有了教化公眾的功能。

 

　　但是還有一些行為，卻不能那麼容易分別出它的正當與否，比如，街邊擺攤做小生意養家餬口，這在我們的樸素觀念裡是天經地義的，具有天然正當性。可是在國家有關城市的管理法規裡面，又說不能佔道經營，不能干擾城市正常秩序，於是就有了城管與小販之間的戰爭，在街邊擺攤就可能成了違法行為。

 

　　再比如，生兒育女曾經甚至是一種全社會都要提倡的美德，古人更有不孝有三無後為大的訓示。在全人類的歷史中，很難找到哪個民族對生育行為加以限制的，更別提懲罰了。當我們把計劃生育作為國策，立了計劃生育法以後，生養兒女突然成了違法行為，要動用國家強制力進行處罰，而且還要強制墮胎，強制手術節育，這種“大逆不道”的政策居然成了法律，而繁衍後代、生養眾多居然成了違法！一個相反的例子是，俄羅斯最近醞釀收取無子女稅了，不生孩子的家庭要多交稅，通過這種方式鼓勵父母多要孩子。

 

　　這樣的例子還有很多，比如立法禁止乞討，禁止購買二套房，兒童必須參加九年義務教育，公民必須服兵役，禁止燃放煙花炮竹，外地人進城必須辦理暫住證等等。更明顯的體現在行政許可領域，也就是各種各樣的證，醫生必須有醫師資格證，駕駛員必須有駕駛證，開飯店必須要辦衛生許可證……。

 

　　其實說白了，我們管理社會的最重要方式，就是先普遍禁止，再逐個放口子。出版是普遍禁止的，遊行示威是普遍禁止的，結社是普遍禁止的，生育是普遍禁止的，就連在城市居住都是普遍禁止的，必須先申請各種證件，你才有可能成為一個城市的合法居民。

 

　　這看起來與天賦人權神聖的觀念實在相差千里萬里，我們作為一個人，難道不是天然享有居住的自由，思想的自由，遷徙的自由，謀生的自由，生育的自由嗎？什麼時候還要經過許可才能做這些事情？世界好像亂了套，可為什麼反而說我違法了呢？

 

　　我們提到的這些看似不正常的觀念，其實已經根植在了我們的腦海裡，這觀念就是，官府規定的才能做，官府禁止的不能做，否則，就是違法，而法律又是最低的道德，所以，違法就是不道德。

 

　　為什麼學法律的人都特別鍾情於民法？因為民法裡有讓自由主義者賞心悅目的意思自治，意思自治是一個自由人享有尊嚴的最核心保障，意思自治是人與人之間身份平等的最直接體現，它意味著人在無強迫，無外在干預，無欺詐的情況下，人有對自己負責、進行理性選擇的自由。

 

　　可是這一市民社會的黃金法則，已經越來越多地受到國家權力的干預。法治健全的國家尚且如此，那些從專制政體向憲政政體轉型的國家，本來就是國家權力支配公民權利，再受到這一趨勢影響，個人自由受到限制就不足為奇了。

 

　　不能說中國沒有重視法律的傳統，嚴刑峻法我們施行過，重典治吏這招也使過，但總歸跟現代社會強調的法治相去甚遠，法家所謂的“以法治國”，主要是用法律管制民眾，用法律懲罰官吏，我們今天從主權在民的思想出發建立的憲政法治社會有著根本不同。

 

　　在權力沒有制約，法治不彰的社會，權力運行遵循的是強權政治的邏輯，誰拳頭硬，誰有話語權，誰就說了算。法律不是用來保障公民權利，而是用來維護統治集團利益、懲罰有權利訴求的民眾的，法律並不一定代表正義，只是一種工具而已。

 

　　這就造成了一種悖論，一方面強調，法律如不被信仰就形同虛設，另一方面，法律本身又不符合正義原則。我們只能在“惡法亦法”還是“惡法非法”之間掙扎，而層出不窮的惡法，又會讓我們處在“人人都會違法，每個人都可能非法”的境地，這又進一步導致社會道德底線的下滑，因為法律是最低的道德，我們連法律這條底線都守不住，就別提更高的道德追求了。

 

　　不符合正義原則的法律法規，不合理的制度安排，一定會催生大量的越軌和違法行為。其實判斷一部法律文件是不是良法並不困難，就是看它是不是有利於防止公權力侵犯公民權利，公民的自由有沒有得到最大保障。自由的位階要高於秩序，更高於效率，如果不能在這一點上達成共識，而僅僅強調社會秩序，用自由作代價換得社會良好秩序，極有可能會適得其反。單純依靠行政權力進行汽車限購，車輛限行，房屋限購，城市人口限流，以及諸如此類的思維，必然會扭曲社會正常的生態，不但會犧牲公民的自由，也一定會在更長遠的未來破壞社會秩序。

 

　　在權力還沒有受到制約，公民自由還在不斷受到侵蝕，法治體系還處在初級階段甚至時有倒退的時候，反法、違法並不必然是不道德的，它也可能是一個新的立約過程。違法的很可能是好人，執法的更有可能是壞人，與其迷信道德政府維持社會秩序、效率和公平的能力，還不如趕緊把那些天賦權利一點一點要回來，手裡有權，心裡才能不慌。

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